中央政策研究室某局長在新春的短信賀詞中這樣寫道：“如果說2009年是最為艱難的一年，那么2010年將是最為復(fù)雜的一年。”不錯，宏觀經(jīng)濟(jì)形勢的復(fù)雜性與對外貿(mào)易投資中的諸多不確定性將在這一年與我們?nèi)缬半S形，并導(dǎo)致我們通常不愿面對卻又不得不面對的各種風(fēng)險。“風(fēng)險是利潤的源泉，也是損失的基礎(chǔ)。把握好風(fēng)險可以為企業(yè)帶來收益，完全消滅掉風(fēng)險，利潤相應(yīng)也會被消滅掉。”風(fēng)險與收益的黃金法則提醒我們需要對風(fēng)險有清醒的認(rèn)識和足夠的應(yīng)對。

 

　　2009年11月13日，國際標(biāo)準(zhǔn)化組織推出ISO31000，開始在國際標(biāo)準(zhǔn)中推行全面風(fēng)險管理，并將風(fēng)險分類為純粹風(fēng)險與機(jī)會風(fēng)險。《中國經(jīng)營報》發(fā)動十余家律師事務(wù)所、著名學(xué)院及國家機(jī)關(guān)等專業(yè)機(jī)構(gòu)和業(yè)內(nèi)權(quán)威人士，深入調(diào)查企業(yè)可能面臨的外部風(fēng)險。專業(yè)人士憑借參與法律法規(guī)起草和風(fēng)險管理的經(jīng)驗，幫助我們分辨兩類不同風(fēng)險，提供相關(guān)的應(yīng)對和防范建議。本報也將在未來不斷關(guān)注和發(fā)現(xiàn)對企業(yè)生存發(fā)展有著深遠(yuǎn)影響的種種風(fēng)險，深入報道關(guān)注相關(guān)企業(yè)的一線案例。

　　1企業(yè)家商業(yè)行為風(fēng)險

　　點評人

　　北京問天律師事務(wù)所

　　主任合伙人 張遠(yuǎn)忠

　　山東德衡律師事務(wù)所律師 徐濱

　　企業(yè)家商業(yè)行為風(fēng)險

　　風(fēng)險指數(shù)：☆☆☆☆☆

　　風(fēng)險來源：企業(yè)家的商業(yè)決策行為

　　重點風(fēng)險企業(yè)：所有受制于企業(yè)家擴(kuò)張、膨脹目標(biāo)與企業(yè)有限資源之間矛盾的企業(yè)

　　隨著國家懲治腐敗的深入，以及肅清證券市場的決心，加上2010年政策上維穩(wěn)的需要，類似刑事案件將被大量深挖出來，而對企業(yè)來說，一旦實施了這種行為，也就構(gòu)成了純粹性的風(fēng)險。

　　企業(yè)家刑事法律風(fēng)險

　　比如說受制于潛規(guī)則的商業(yè)賄賂犯罪，比如上市公司企業(yè)負(fù)責(zé)人在證券市場上的內(nèi)幕交易、操縱市場等犯罪。這是一種純粹風(fēng)險，即只可能給企業(yè)帶來損失而毫無益處。又比如，即使在新《公司法》出臺之后，大量企業(yè)投資人在注冊公司時仍習(xí)慣于用現(xiàn)金出資，現(xiàn)金不足時通常會在注冊完畢后抽逃出資，進(jìn)而構(gòu)成抽逃資本罪。殊不知，區(qū)別于老的《公司法》，新《公司法》關(guān)于出資已有這樣的規(guī)定，無形資產(chǎn)、非貨幣資產(chǎn)可以占到出資的70％，2009年3月國家工商總局的文件中也指明，股權(quán)也可以作為出資，企業(yè)家完全可以通過其他類型的出資規(guī)避掉上述法律風(fēng)險。

　　據(jù)不完全統(tǒng)計，2009年度因涉嫌犯罪落馬或者被調(diào)查的民營企業(yè)家，影響巨大的就有25人。最著名的就是，前國內(nèi)首富、國美集團(tuán)董事局原主席黃光裕涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪被拘查，近期將以內(nèi)幕交易罪、非法經(jīng)營罪和行賄罪被訴。在已經(jīng)確定罪名的企業(yè)家犯罪案件中，包括涉及各種詐騙、非法集資、非法吸收公眾存款、傳銷、非法經(jīng)營、抽逃出資、偷稅等罪的經(jīng)濟(jì)類案件。

　　機(jī)會風(fēng)險

　　伴隨中國一系列政策法規(guī)的調(diào)整及密集出臺，企業(yè)家有可能會因不注意政策上的優(yōu)惠而造成收益上的損失。企業(yè)忽視這一類型的風(fēng)險，雖然不會一次性將企業(yè)置之死地，但卻會一點點掏空企業(yè)，或者將企業(yè)在競爭中逐漸置于不利地位，企業(yè)重視這一類型的風(fēng)險，也將獲得不小的累加收益。

　　實例與應(yīng)對

　　為應(yīng)對金融危機(jī)，2009年國家出臺了大量針對企業(yè)的稅收優(yōu)惠及鼓勵政策，由國家層面到地方層面，紛繁復(fù)雜，企業(yè)了解這些政策，可以減少大量支出，搶占市場先機(jī)。比如青島市的中小企業(yè)鼓勵政策就規(guī)定，資產(chǎn)規(guī)模少于500萬元的企業(yè)，建立企業(yè)網(wǎng)站政府可以補(bǔ)貼5萬元，政府鼓勵對外貿(mào)易，到國外參加展會，政府報銷50％的費用等等。

　　2行業(yè)性政策風(fēng)險

　　點評人

　　北京市遼海律師事務(wù)所

　　主任合伙人 谷遼海律師

　　行業(yè)性政策風(fēng)險

　　風(fēng)險指數(shù)：☆☆☆☆

　　風(fēng)險來源：國家政策調(diào)整

　　重點風(fēng)險企業(yè)：公共工程供應(yīng)商、房地產(chǎn)供應(yīng)商、股票市場投資者及進(jìn)出口企業(yè)

　　2009年初，根據(jù)中央財政刺激計劃計劃 的投資方向，高速公路、鐵路橋梁、機(jī)場地鐵、生態(tài)環(huán)境等公共工程是我國財政資金的投入重點。按照最近相關(guān)部委對中央財政刺激計劃的重新調(diào)整、投資方向的轉(zhuǎn)移、投資額度的降低，2010年與基礎(chǔ)設(shè)施工程密切相關(guān)的鋼鐵、建材、機(jī)電、勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、安裝、運輸?shù)犬a(chǎn)品和服務(wù)方面的諸多供應(yīng)商，未來的市場前景可能不如過去一年樂觀。

　　政策風(fēng)險

　　得益于大量的財政資金、商業(yè)貸款的融入，諸多央企的進(jìn)軍，以及外商通過不同形式的介入，2009年我國房地產(chǎn)市場一片繁榮。但是，隨著國家新近出臺房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)整，有關(guān)稅收政策的出臺，相關(guān)部委對具體項目中運行的財政資金的監(jiān)督力度，國資委開始關(guān)注央企的資金流向，銀監(jiān)部門出臺了諸多監(jiān)管措施。由此而來，房地產(chǎn)方面的經(jīng)營開發(fā)、建筑設(shè)計、施工安裝、銷售供應(yīng)、物業(yè)管理、咨詢策劃、鋼鐵建材等產(chǎn)品和服務(wù)方面的供應(yīng)商，在2010年可能會面臨較大的市場風(fēng)險。

　　實例與應(yīng)對

　　與歐美財政刺激計劃不同的是，我國公共工程、市政建設(shè)基本上沒有排除外商以不同形式的介入，沒有排除國外的設(shè)計、建筑等方面的服務(wù)供應(yīng)商，更沒有排除國外鋼鐵、建材、機(jī)電設(shè)備等方面的供應(yīng)商，許多政府投資的公共工程、大型建筑，可能更傾向采用國外供應(yīng)商。2009年中后期，本國供應(yīng)商漸漸受到重視。隨著中國諸多保護(hù)本土企業(yè)的政策出臺，許多國家的政府也開始采取相應(yīng)的制約措施，由此而來，我國不少涉外企業(yè)在2010年可能會面臨國外的一些保護(hù)貿(mào)易政策，進(jìn)出口方面的業(yè)務(wù)可能會受到不同程度的影響。

　　3境外投資風(fēng)險

　　點評人

　　路偉律師事務(wù)所上海辦事處

　　顧問律師 黃大彰

　　路偉上海代表處合伙人 麥安吉

　　路偉北京代表處合伙人 滿運龍

　　境外投資風(fēng)險

　　風(fēng)險指數(shù)：☆☆☆☆

　　風(fēng)險來源：國際游戲規(guī)則的復(fù)雜化及國家政策調(diào)整

　　重點風(fēng)險企業(yè)：在中國境外進(jìn)行投資或并購的企業(yè)

　　伴隨著中國在海外投資的增加，尤其是涉及到大型境外基礎(chǔ)設(shè)施的投資越來越多，與此相關(guān)的政治風(fēng)險及訴訟風(fēng)險也正呈現(xiàn)上升趨勢。由此，設(shè)計風(fēng)險、工期延長、違約金、工程變更、分包人及專業(yè)承包人、付款和銀行擔(dān)保索賠通知書等方面風(fēng)險開始困擾中國企業(yè)。

　　合同風(fēng)險

　　按照“菲迪克紅皮書”關(guān)于索賠的先決條件，如果承包商認(rèn)為他有權(quán)得到竣工時間的任何延長期以及任何追加付款，則應(yīng)盡快在其察覺或應(yīng)已察覺該事件或情況后28天內(nèi)向?qū)Ψ桨l(fā)出說明通知，而超過28天，雇主可以免除有關(guān)該索賠的全部責(zé)任。諸多類似的國際規(guī)則，正在挑戰(zhàn)大舉向海外基建領(lǐng)域進(jìn)軍的中國企業(yè)。

　　金融手段風(fēng)險

　　中國經(jīng)濟(jì)的成功帶來的宏觀經(jīng)濟(jì)壓力驅(qū)使近年來中國的貨幣管制體制的持續(xù)自由化。外管局及其他（監(jiān)管）機(jī)構(gòu)已經(jīng)對這些壓力做出反應(yīng)，采取一系列重大措施，以減少通過股權(quán)和債務(wù)在境內(nèi)外融資的限制，提高境內(nèi)外（外匯）資金管理效率。這些措施還提供了必要的工具，以應(yīng)對復(fù)雜的跨國融資結(jié)構(gòu)的需求。但對企業(yè)的操作水平要求越來越高。

　　程序風(fēng)險

　　對外投資的監(jiān)管復(fù)雜性仍然是挑戰(zhàn)企業(yè)技能的重要風(fēng)險，如果企業(yè)對此不熟悉并誤走投資程序，則可能給企業(yè)自身帶來巨大損失。

　　實例與應(yīng)對

　　四川騰中重工（國內(nèi)企業(yè)）試圖收購陷入困境的美國汽車生產(chǎn)商通用汽車的悍馬品牌一案。2009年6月8日，國家發(fā)改委發(fā)布《關(guān)于完善境外投資項目管理有關(guān)問題的通知》，在原2004年21號令的基礎(chǔ)上，增加了對投資額超過1000萬美元以上一般大額用匯類項目及3000萬美元及以上的資源開發(fā)類項目的預(yù)審程序，而據(jù)報道，騰中未經(jīng)發(fā)改委的預(yù)審程序便與通用簽訂了收購協(xié)議。在被告知應(yīng)糾正其行為后，騰中隨后向發(fā)改委提交了預(yù)審程序要求的項目信息報告，但發(fā)改委似乎依然不“高興”騰中先前違規(guī)行為，到目前為止，本交易一直未獲得國家發(fā)改委最后的項目核準(zhǔn)文件（盡管該案的最終結(jié)果還不得而知，但總體不樂觀）。騰中公司未能完全明白并遵守審批程序?qū)е铝怂?jīng)濟(jì)上的損失（談判的費用、融資準(zhǔn)備的費用及交易延遲的成本）；更為重要的是，損害了其在通用及中國政府面前的信用及聲譽。

　　4中小投資人權(quán)益保護(hù)風(fēng)險

　　點評人

　　北京大成律師事務(wù)所

　　張玉成律師

　　中小投資人權(quán)益保護(hù)風(fēng)險

　　風(fēng)險指數(shù)：☆☆☆

　　風(fēng)險來源：國家產(chǎn)業(yè)升級

　　重點風(fēng)險企業(yè)：鋼鐵、煤炭、有色金屬、建材、化工等面臨資源整合及兼并重組的行業(yè)企業(yè)，尤其是中小企業(yè)

　　從2005年國家計劃對礦產(chǎn)資源類行業(yè)企業(yè)進(jìn)行整頓、規(guī)范及整合以來，到2009年10月30日國土資源部發(fā)出《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)礦產(chǎn)資源開發(fā)整合工作的通知》（國土資發(fā)〔2009〕141號），以及2009年12月11日工業(yè)和信息化部印發(fā)《促進(jìn)中部地區(qū)原材料工業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和優(yōu)化升級方案》的通知，礦產(chǎn)資源行業(yè)企業(yè)的整合已經(jīng)全面開始，而2010年也將迎來礦業(yè)兼并重組的高潮。

　　行業(yè)限制風(fēng)險

　　根據(jù)國土資源部的文件，2010年12月底前完成本行政區(qū)域內(nèi)整合工作自查驗收。凡未按整合實施方案完成整合工作任務(wù)的地區(qū)，自2011年1月1日起，不得新設(shè)礦業(yè)權(quán)。在這種時間上的硬性規(guī)定面前，不排除一些地方政府產(chǎn)生急于求成，違反市場經(jīng)濟(jì)法律程序規(guī)則的行為，并由此給相關(guān)企業(yè)帶來風(fēng)險。

　　涉及的礦業(yè)企業(yè)可能包括煤、鐵、錳、銅、鋁、鉛、鋅、鉬、金、鎢、錫、銻、稀土、磷、鉀鹽等15個重要礦種，以及其他對各地經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展具有較大影響的礦種。

　　礦業(yè)投資蘊含的巨額預(yù)期利潤曾讓不少中小投資人不惜進(jìn)行地下錢莊的高息借貸，驟然而來的政策調(diào)整可能會給這些文化水平不高、政策敏感度不強(qiáng)的投資人帶來巨額損失，甚至背負(fù)沉重負(fù)債。

　　實例預(yù)警

　　一方面是中央政府基于未來的國家大計，另一方面是地方政府達(dá)成目標(biāo)的強(qiáng)勢推進(jìn)，民營企業(yè)、中小投資人的權(quán)益保護(hù)將成為2010年的突出問題。

　　比如山西煤礦兼并重組案、河南新密礦業(yè)重組案中出現(xiàn)的一些糾紛、矛盾值得警惕。

　　5貿(mào)易風(fēng)險

　　點評人

　　商務(wù)部產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查局

　　局長 楊益

　　上海小耘律師事務(wù)所

　　北京辦公室主任合伙人 張毅

　　貿(mào)易風(fēng)險

　　風(fēng)險指數(shù)：☆☆☆☆

　　風(fēng)險來源：居高不下的失業(yè)率及金融危機(jī)后各國的貿(mào)易保護(hù)政策

　　重點風(fēng)險企業(yè)：出口企業(yè)，甚至包括暫時沒有出口的企業(yè)也會受到直接波及或間接影響

　　一直以來，失業(yè)率是衡量貿(mào)易保護(hù)形勢嚴(yán)峻與否的一項重要指標(biāo)，歲末年初，關(guān)注幾大經(jīng)濟(jì)體的失業(yè)率統(tǒng)計及預(yù)測，很大程度上也能判斷2010年的貿(mào)易保護(hù)形勢依然嚴(yán)峻。來自美國的數(shù)據(jù)顯示，2009年有高達(dá)10％的失業(yè)率，而從2010年初來看，暫時還沒有太多激動人心的可以大大降低這一數(shù)據(jù)的因素出現(xiàn)。而歐盟委員會更是預(yù)測2010年失業(yè)率將一路攀升至10.5％。

　　貿(mào)易風(fēng)險

　　2010年，中國企業(yè)面對貿(mào)易保護(hù)形勢將具有如下特點：一、隨著中國應(yīng)對反傾銷的力度逐漸增大，中國的完全市場經(jīng)濟(jì)地位獲得了越來越多國家的承認(rèn)（截至目前，有近80個國家承認(rèn)），加之中國經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型過程中存留了各種各樣的補(bǔ)貼政策，導(dǎo)致面臨的反補(bǔ)貼形勢也越來越嚴(yán)峻。而基于實施國貿(mào)易保護(hù)力度的加大，反傾銷與反補(bǔ)貼被結(jié)合使用的頻率會越來越高。二、伴隨中國產(chǎn)業(yè)升級，美國337調(diào)查開始向中國成長起來的高新科技企業(yè)鎖定。三、技術(shù)性貿(mào)易壁壘、綠色壁壘、碳關(guān)稅等將給出口企業(yè)帶來越來越大的成本壓力。四、歐美等發(fā)達(dá)國家在知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任訴訟、證券訴訟、高技術(shù)出口限制方面的立法與執(zhí)法正越趨嚴(yán)格，其規(guī)則制訂的國家戰(zhàn)略即指向?qū)χ袊偁幍亩笾?，勢必將對中國企業(yè)造成不同層面的不利影響。

　　實例與應(yīng)對

　　2009年12月30日，美國國際貿(mào)易委員會（ITC）6位委員就對華油井管反傾銷反補(bǔ)貼案反補(bǔ)貼部分的產(chǎn)業(yè)損害最終調(diào)查結(jié)果進(jìn)行投票表決，表決結(jié)果為肯定性的產(chǎn)業(yè)損害終裁。修改對原產(chǎn)于中國的石油管材做出的反傾銷初裁結(jié)果，將傾銷幅度從原來的36.53％提高到修改后的96.51％。2009年12月31日， ITC宣布對我輸美鉆管產(chǎn)品啟動反傾銷與反補(bǔ)貼損害初步調(diào)查。 2010年1月5日，美國商務(wù)部發(fā)布公告，對原產(chǎn)于中國的鋼絲層板做出反傾銷初裁，認(rèn)定中國普遍傾銷幅度高達(dá)289％。對于受到相關(guān)制裁的企業(yè)，除了依賴于政府繼續(xù)開展貿(mào)易談判之外，企業(yè)還需要從改進(jìn)自身的問題，如優(yōu)化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，增加高附加值產(chǎn)品出口等等方面入手。

　　6外國法律風(fēng)險

　　點評人

　　美邁斯律師事務(wù)所

　　Andrew Frackman

　　郭冰娜 律師

　　外國法律風(fēng)險

　　風(fēng)險指數(shù)：☆☆

　　風(fēng)險來源：美國法律規(guī)則的調(diào)整判例

　　重點風(fēng)險企業(yè)：在美的中資銀行，以及與這些中資銀行有關(guān)系的涉外競爭企業(yè)

　　美國日益擴(kuò)大化的管轄權(quán)無形中增加中國企業(yè)的風(fēng)險。紐約州上訴法院2009年做出了一項對受紐約州法律管轄的外國銀行具有重要意義的判決。

　　法院判決債權(quán)人有權(quán)強(qiáng)制當(dāng)事人以外的第三債務(wù)人（如：銀行）將海外資產(chǎn)交付到紐約州用于履行一項紐約州的判決。這也就是說，在此案之后，即使案件中的債權(quán)人、債務(wù)人以及涉案財產(chǎn)均位于其他地方，紐約州的法院也可以基于債務(wù)人與境內(nèi)銀行之間的關(guān)系，要求銀行對該債務(wù)資產(chǎn)進(jìn)行交付。

　　地域風(fēng)險

　　值得強(qiáng)調(diào)的是，此判例原本是一項馬里蘭州的判決，后來原告經(jīng)過正常程序?qū)⒃撆袥Q轉(zhuǎn)換為可以在紐約州強(qiáng)制執(zhí)行的判決，這意味著相關(guān)企業(yè)地域風(fēng)險的擴(kuò)大，即你的判決可能并不發(fā)生于紐約，而是在美國其他地方，同樣可以適用該判例而將你置于風(fēng)險之中。

　　事實上，美國近年來的不少法律和判例都在嘗試管轄權(quán)上的突破，這尤其值得走出國門不久的中國給予特別關(guān)注，因為程序是打開權(quán)益或風(fēng)險大門的一把關(guān)鍵鑰匙。

　　實例預(yù)警

　　隨著“花旗集團(tuán)已經(jīng)成功幫助工商銀行、建設(shè)銀行以及招商銀行在紐約設(shè)立分行”（花旗集團(tuán)高級副董事長、花旗銀行高級副董事長威廉·羅茲語），可以判斷，工商銀行、建設(shè)銀行、招商銀行等正面臨上述判例可能帶來的風(fēng)險。同時，那些僥幸在美沒有資產(chǎn)可以執(zhí)行的被訴企業(yè)，很可能因為與這些銀行的信貸或其他資產(chǎn)、股權(quán)關(guān)系等，難以逃脫最終的責(zé)任。