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  2013年10月03日    傅明 《上海國資》      
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 實現(xiàn)注冊商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)和先使用權(quán)人間的利益平衡。

  某注冊于上海的甲企業(yè),使用“A” 未注冊商標(biāo)于其生產(chǎn)的月餅商品,使用多年,其產(chǎn)品主要范圍在上海區(qū)域內(nèi),并具有一定知名度;某外地注冊的乙企業(yè),商號為“A”,新近獲得“A”注冊商標(biāo),注冊類別包括月餅商品。

  這種情況下,在上海地區(qū),甲企業(yè)和乙企業(yè)的“A”牌月餅如何區(qū)分?如此,甲企業(yè)是否不能繼續(xù)在其月餅商品上使用“A” 未注冊商標(biāo)呢?

  根據(jù)我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》規(guī)定,就前述情形,于法,甲企業(yè)不得繼續(xù)使用該商標(biāo),否則構(gòu)成侵權(quán);于情,甲企業(yè)不繼續(xù)使用該商標(biāo),則其賴以生存的經(jīng)營活動難以為繼,可能事關(guān)企業(yè)存亡,再就是甲企業(yè)在先使用“A”商標(biāo)歷經(jīng)多年而打造出的聲譽(yù)就此消亡,也讓人覺得不公和可惜。由此引開的未注冊商標(biāo)的保護(hù)問題一直為實務(wù)界人士探討,筆者也談一二。

  對于未注冊商標(biāo)的保護(hù),我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》第九條規(guī)定禁止商標(biāo)申請注冊與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突;第十三條規(guī)定禁止使用復(fù)制、摹仿或翻譯他人的馳名商標(biāo)(不論注冊與否);第三十一條規(guī)定申請商標(biāo)注冊“不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”;第四十一條規(guī)定“已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反第十三條、第三十一條規(guī)定的”,商標(biāo)所有人和利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。

  2003年起,有關(guān)部門開始著手修訂現(xiàn)行《商標(biāo)法》。修訂中的《商標(biāo)法》對在先商標(biāo)繼續(xù)使用權(quán)設(shè)置了一個條件兩個限制:一是需具有在先使用的事實,且必須是在與注冊商標(biāo)相同或類似的商品或服務(wù)上“善意連續(xù)”地使用;二是繼續(xù)使用的范圍限制在他人注冊商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊前所使用的商品或服務(wù),而不能任意擴(kuò)大。

  未注冊商標(biāo)在先使用權(quán)的立法價值在于保護(hù)雖然沒有注冊但已經(jīng)在市場上有一定聲譽(yù)的商標(biāo)在先使用人的利益,實現(xiàn)注冊商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)和先使用權(quán)人間的利益平衡。就此方面,針對修訂中的《商標(biāo)法》規(guī)定,筆者有若干看法。

  首先有必要限定繼續(xù)使用范圍。修訂中的《商標(biāo)法》將未注冊商標(biāo)使用權(quán)限制在原先使用的商品或服務(wù)上,區(qū)別于注冊商標(biāo)所注冊類別上的使用權(quán),體現(xiàn)注冊商標(biāo)的優(yōu)越性一面;另外不至于過分地影響到注冊人的利益。

  其次,適用繼續(xù)使用權(quán)的條件過于寬松。修訂中的《商標(biāo)法》沒有規(guī)定“有一定的影響”為未注冊商標(biāo)繼續(xù)使用的前提條件,這有利有弊。有利的一方面在于減少了對語焉不詳?shù)?ldquo;一定影響”的判斷;不利的一方面在于過于寬松的條件,不利于市場加快優(yōu)勝劣汰,也體現(xiàn)不出商人注冊商標(biāo)的最終目的——做大做強(qiáng)。

  此外,應(yīng)排除對繼續(xù)使用權(quán)的地域限制。修訂中的《商標(biāo)法》沒有規(guī)定“地域范圍”。我們茲以借鑒一些外國法,有的國家將未注冊商標(biāo)的繼續(xù)使用權(quán)限制在“特定區(qū)域”內(nèi),筆者認(rèn)為不作地域限制,有利于促進(jìn)商品和服務(wù)的流通,也不妨礙真正優(yōu)秀的商品或服務(wù)的市場擴(kuò)張。

  最后,對于“善意連續(xù)地使用”含義未明。修訂中的《商標(biāo)法》規(guī)定以“善意連續(xù)地使用”為在先商標(biāo)繼續(xù)使用的條件,但何謂“善意”和“連續(xù)”,不定義或定義不清,將增加實踐中的紛爭。

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